הכתבה התפרסמה בעיתון דה-מרקר.
(אקסלרייט: מומלץ לקרוא פוסט קודם שפרסמנו בנושא תשלום שכר טרחה בשלבים מוקדמים כאן)

בתחילת דרכן, חברות היי-טק וסטארט-אפ אינן מסוגלת לשלם במזומן ליועצים ונותני השירותים. במקום זאת, מוצעות להם לא פעם אופציות ומניות בחברה. הדבר אופייני בקרב עורכי דין ויועצים עסקיים. ואולם לקבלת שכר טרחה בדרך זו השלכות מס לא פשוטות.

1. לדעתי, אם חלקו של היועץ במניות נקבע במסגרת הסכם המייסדים של החברה וניתן לו במועד הקמתה, יש לראות ביועץ חלק מהיזמים ודין "שירותיו" לחברה כשירותים שניתנים על ידי שאר המייסדים. במקרה כזה, אין לראות במניות הכנסה עסקית. הרווח במועד המימוש יתחייב כרווח הון החייב במס מוגבל: אם ליועץ פחות מ-10% שליטה – 20% מס, לבעל מניות המחזיק 10% ויותר – 25% מס.

2. אם נחתם הסכם שירותים עם היועץ, שלפיו מתחייב הוא או משרדו לתת שירותים, אזי התמורה במניות החברה שווה כסף, שיש להתייחס אליו כהכנסה חייבת מעסק. על אף שווי הרעיונות המתגלגלים בראשם של היזמים, שווי המניות במועד ייסודה של החברה שואף לאפס. לכן, במקרה זה היועץ חייב במס בגין הכנסה לפי מספר השעות שהשקיע. מכיוון שאינו מקבל תמורה במזומן, הסכום המתחייב במס בגין שעות הייעוץ יחושב לפי המניות שנתקבלו וינוכה במועד מכירת המניות, שיתחייבו במס רווח הון. רישום הכנסה מעסק מתחייב עוד יותר כאשר היועץ מעסיק עובדים במתן השירותים לחברה ומנכה הוצאות שכר עבודה, משרד וכדומה.

3. לעתים, עם הקמת החברה מבוצעת בה השקעה על ידי משקיע ("אנג'ל"). במקרה כזה, יש שווי תיאורטי למניות החברה. למשל, השקעה של 200 אלף דולר תמורת 10% מהחברה משמעה שווי חברה של 1.8 מיליון דולר לפני ההשקעה. אם לאחר או במקביל להשקעה כזו מוקצות אופציות או מניות לנותן שירותים, עליו להתייחס לשווי המניות המוקצות ולהוציא חשבונית לחברה בגין השירותים.

4. בקבלת אופציה לא סחירה מאפשר החוק לדחות את מועד יצירת ההכנסה העסקית למועד מימוש המניה. ההכנסה במועד המימוש חייבת במס שולי מלא כהכנסה עסקית.

5. יועצים הנותנים שירותים באמצעות חברות צריכים להימנע מקבלת המניות בתוך חברת הייעוץ, מכיוון שנטל המס במימוש עשוי להגיע לכ-44% – מס חברות ומס על הדיווידנד. אם מוציאים חשבונית בגין ערך השירותים על ידי החברה והמניות נרשמות על שם היחיד, נוצר אירוע מס נוסף של חלוקת המניות על ידי חברת השירותים ליחיד, כדיווידנד החייב במס.

6. עסקת מתן שירותים תמורת מניות חייבת במע"מ. מכיוון שאין תמורה במזומן, מועד החיוב במע"מ חל בסיום מתן השירות. לכן על נותן השירות להוציא חשבונית מס למקבל השירות ולהעביר את מס העסקות הנובע ממנה. החברה, אם נרשמה כעוסק מורשה, תוכל לקבל החזר מס תשומות ולשלמו במזומן לנותן השירות. כאשר מוצאת חשבונית לצורכי מע"מ, נקבע גם שווי המניות לצורכי מס הכנסה, החייב במס כהכנסה עסקית.

עו"ד ורו"ח ג'ק בלנגה הוא מומחה בדיני מסים, שותף מנהל במשרד ג. בלנגה ושות' jack@blanga.co.il